最新判決：員工違法生三胎被單位開除，法院：違法
基本事實：
一、謝某入職時間：2003年1月。
二、勞動合同簽訂情況：2016年1月1日，謝某、某醫(yī)院雙方簽訂了無固定期限勞動合同。
《勞動合同書》第八條約定，乙方（指謝某）有下列情形之一的，甲方（指某醫(yī)院）可以按照《勞動合同法》規(guī)定解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟補償：…8.違反國家、省及地方計劃生育規(guī)定的。
三、謝某的工作崗位：護士。
四、參加社會保險情況：自2003年9月起，某醫(yī)院為謝某參加社會保險。
五、勞動合同解除時間：2019年7月21日。
六、勞動合同解除原因：2019年6月20日，某醫(yī)院向謝某發(fā)出《解除勞動合同通知書》，內(nèi)容為：“謝某同志：你與我院訂立有無固定期限勞動合同，2019年5月31日經(jīng)你本人簽字確認，在無相關批準證明的情況下你已計劃外懷孕第三胎。且珠海市香洲區(qū)****衛(wèi)生和計劃生育辦公室來函確認你屬于政策外懷孕。按照你與我院2016年1月1日簽訂的勞動合同第八條第（二）乙方有下列情形之一的，甲方可以按照《勞動合同法》規(guī)定解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟補償：第8、違反國家、省及地方計劃生育規(guī)定的。現(xiàn)你已明確違反合同約定，同時違反了《關于印發(fā)〈醫(yī)院管理規(guī)定（暫行）的通知》（附五【2015】69號）文規(guī)定。鑒于以上事實，經(jīng)醫(yī)院人事管理委員會研究決定，現(xiàn)通知：我院解除與你之間的勞動合同，解除時間為2019年7月21日。請你于2019年7月21日到醫(yī)院人力資源管理科辦理相關離職手續(xù)。”
七、謝某計劃外生育情況：謝某代理人稱，2019年10月謝某生產(chǎn)第三胎。
八、相關規(guī)章制度：《醫(yī)院管理規(guī)定（暫行）》第九條第（一）款規(guī)定：有下列情形之一的，醫(yī)院可按照《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟補償：…8.違反國家、省及珠海市計劃生育規(guī)定的。
九、謝某離職前十二個月的平均工資：雙方存在爭議，謝某主張21507.10元/月，某醫(yī)院主張23185元/月。
根據(jù)謝某提供的中國建設銀行個人賬戶收入交易明細，一審法院核算謝某2018年7月至2019年6月期間的月平均工資為22926.93元。
2019年7月23日，謝某提請勞動仲裁，請求：1.確認被申請人（指某醫(yī)院）2019年6月20日作出的《解除勞動合同通知書》為違法解除；2.被申請人向申請人（指謝某）支付違法解除勞動合同的經(jīng)濟賠償金695198元(20447元×2倍×17個月);3.被申請人向申請人支付2019年10月至2020年3月期間的產(chǎn)假工資155144.5元（1166.5元/天×133天）。
仲裁結果：
2019年10月28日，仲裁裁決：1.被申請人2019年6月20日作出的《解除勞動合同通知書》違法；2.被申請人應于本裁決書生效之日起三日內(nèi)，向申請人支付違法解除勞動合同賠償金522216元；3.駁回申請人的其他仲裁請求。
謝某、某醫(yī)院均不服仲裁裁決，遂向一審法院提起訴訟。
謝某的訴訟請求：1.確認某醫(yī)院作出的《解除勞動合同通知書》為違法解除；2.判令某醫(yī)院支付謝某違法解除合同的經(jīng)濟賠償金21507.1元/月×2×17＝731241.4元（2003年1月工作至2019年7月期間）；3.判令某醫(yī)院向謝某支付產(chǎn)假工資1166.5元/天×133天＝155144.5元。
某醫(yī)院的訴訟請求：1.確認某醫(yī)院于2019年6月20日作出的《解除勞動合同通知書》合法；2.判令某醫(yī)院無須向謝某支付違法解除勞動合同賠償金522216元。
一審法院認為：
本案爭議的焦點在于某醫(yī)院以謝某違反計劃生育政策為由解除勞動合同是否違反法律規(guī)定。《廣東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接若干意見》（粵高法發(fā)【2018】2號）第十三條規(guī)定：用人單位以勞動者違反計劃生育政策為由解除勞動合同的，應承擔違法解除勞動合同的法律責任。而在此之前廣東省高級人民法院發(fā)布的《關于審理勞動爭議案件疑難問題的解答》（粵高法【2017】147號）第7條規(guī)定：用人單位以勞動者違反計劃生育規(guī)定為由解除與勞動者勞動合同的，勞動者要求用人單位支付違法解除勞動合同的賠償金，予以支持。但勞動合同、集體合同、用人單位規(guī)章制度另有約定的除外。
對比上述兩個文件，可以看出《關于勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接若干意見》第十三條對勞動合同、集體合同、用人單位規(guī)章制度中“關于勞動者違反計劃生育用人單位可以解除勞動合同的約定”執(zhí)否定態(tài)度。
因此，盡管謝某、某醫(yī)院簽訂的《勞動合同書》、某醫(yī)院的規(guī)章制度中有“勞動者違反國家、省及地方計劃生育規(guī)定，醫(yī)院可以解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟補償”的約定，但該約定已經(jīng)缺乏相應的法律依據(jù)。一審法院認定，某醫(yī)院解除與謝某的勞動合同，沒有法律依據(jù)，屬違法解除。
謝某離職前十二個月平均工資22926.93元，超過2018年珠海市城鎮(zhèn)非私營單位在崗職工月平均工資（7253元/月）的三倍。根據(jù)上述法律規(guī)定，應按珠海市城鎮(zhèn)非私營單位在崗職工月平均工資的三倍（21759元/月）計算某醫(yī)院應向謝某支付的賠償金。謝某在某醫(yī)院工作16年7個月，根據(jù)《勞動合同法》第四十七條第二款之規(guī)定，某醫(yī)院向謝某支付賠償金的年限最高不超過十二年。故某醫(yī)院應向謝某支付違法解除勞動合同的賠償金為522216元（21759×12年×2倍）。
關于產(chǎn)假工資。《中華人民共和國人口與計劃生育法》第二十三條規(guī)定：國家對實行計劃生育的夫妻，按照規(guī)定給予獎勵。第二十五條規(guī)定：符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長生育假的獎勵或者其他福利待遇。第二十六條第二款規(guī)定：公民實行計劃生育手術，享受國家規(guī)定的休假；地方人民政府可以給予獎勵。根據(jù)上述法律規(guī)定，勞動者生育享有生育津貼等獎勵或福利待遇，以其實行計劃生育為前提。謝某違反法律規(guī)定，計劃外生育，其要求某醫(yī)院支付產(chǎn)假工資，沒有法律依據(jù)，一審法院不予支持。
綜上所述，一審法院判決如下：一、確認某醫(yī)院于2019年6月20日作出的《解除勞動合同通知書》違法；二、某醫(yī)院于判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向謝某支付違法解除勞動合同賠償金522216元；三、駁回謝某的其他訴訟請求。
某醫(yī)院不服，提前上訴。醫(yī)院認為謝某違反計劃生育政策，政策外懷孕的行為已經(jīng)嚴重違反了雙方簽訂的《勞動合同書》中約定的某醫(yī)院制定的規(guī)章制度，某醫(yī)院按照《勞動合同書》的約定和根據(jù)《勞動法》第十七條、《勞動合同法》第二十九條、第三十九條的規(guī)定解除與謝某的勞動合同的行為是合法的，某醫(yī)院無需向謝某支付任何賠償。
二審法院認為：
一、關于某醫(yī)院是否屬于違法解除勞動合同的問題，如一審法院所述，根據(jù)《廣東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接若干意見》第十三條的規(guī)定“用人單位以勞動者違反計劃生育政策為由解除勞動合同的，應承擔違法解除勞動合同的法律責任。”盡管某醫(yī)院與謝某簽訂的《勞動合同書》以及某醫(yī)院的規(guī)章制度中有“勞動者違反國家、省及地方計劃生育規(guī)定，醫(yī)院可以解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟補償”的約定，但該約定與本地的司法實踐不符，一審法院認定某醫(yī)院解除與謝某的勞動合同屬違法解除正確，本院予以維持。
二、關于謝某主張賠償金的計算基數(shù)有誤的意見，謝某認為一是其2018年的年終績效考核獎、年終獎、護工費、陪人床科室管理費是全年的收入，應平攤至全年；二是2018年9月的獎金是2018年5月和6月的獎金，不應計算在內(nèi)。本院認為，獎金等費用雖是對一年工作的評價，但是實際上是一次性發(fā)放，應認定為實際發(fā)放時的收入。2018年9月的獎金是2018年5月和6月的獎金，不應計算在內(nèi)。另外，《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償金的計算基數(shù)為勞動者的應發(fā)工資，而謝某計算的基數(shù)是實發(fā)工資，還應加上每個月扣除的社保、住房公積金、稅收等金額約1000－1200元。綜合上述意見計算，謝某解除勞動合同前十二個月的平均工資也超過了珠海市上年度在崗職工平均工資的三倍。故一審法院的計算結果正確，本院予以維持。
綜上所述，謝某、某醫(yī)院的上訴請求均不成立，本院不予采納。一審判決查明事實清楚，適用法律正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項之規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。
判決日期：二〇二〇年五月二十二日